文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 趙婷婷

　　瑞士，《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》成員國(guó)之一，其身處歐洲大陸，但卻不是歐盟成員國(guó)。瑞士雖然算不上中國(guó)企業(yè)商標(biāo)申請(qǐng)的熱門(mén)國(guó)家，但從2014年7月1日起，中國(guó)與瑞士自由貿(mào)易協(xié)定正式生效，中國(guó)企業(yè)向瑞士遞交商標(biāo)申請(qǐng)的比例明顯增長(zhǎng)，尤其體現(xiàn)在紡織品及原料、家具、玩具等勞動(dòng)密集型輕工產(chǎn)品，以及機(jī)電產(chǎn)品上。

　　瑞士的商標(biāo)制度整體與中國(guó)大陸地區(qū)的商標(biāo)制度有諸多的類(lèi)似之處，但二者有一最突出的差別就是瑞士官方在審查之時(shí)僅進(jìn)行絕對(duì)理由審查，不進(jìn)行相對(duì)理由審查，也就是不對(duì)在先權(quán)利進(jìn)行審查。雖然不進(jìn)行相對(duì)理由審查在世界范圍內(nèi)的其他國(guó)家也非常常見(jiàn)，尤其是在歐洲大陸地區(qū)，但是筆者認(rèn)為，瑞士對(duì)于絕對(duì)理由的審查，絕對(duì)是最為嚴(yán)格的。下面，筆者通過(guò)工作中幾個(gè)典型的實(shí)例談?wù)勅鹗可虡?biāo)申請(qǐng)如何“躲坑”。

　　一、慎重使用與紅十字和紅新月標(biāo)識(shí)近似的標(biāo)識(shí)

　　大家對(duì)紅十字和紅新月標(biāo)識(shí)并不陌生。紅十字國(guó)際委員會(huì)是1863年2月9日由瑞士人亨利?杜南倡議成立。瑞士是“紅十字”標(biāo)識(shí)的發(fā)源地，也是瑞士的國(guó)旗標(biāo)志。紅新月標(biāo)識(shí)簡(jiǎn)而言之就是伊斯蘭版本的紅十字標(biāo)識(shí)，以“ ”表示。紅十字和紅新月標(biāo)識(shí)不能作為商標(biāo)注冊(cè)和使用是各國(guó)皆遵守的國(guó)際慣例，我國(guó)《商標(biāo)法》第10條也規(guī)定了，同“紅十字”、“紅新月”的名稱(chēng)、標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。但是實(shí)踐中，瑞士對(duì)于紅十字和紅新月標(biāo)識(shí)的審查標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他國(guó)家和地區(qū)。比如“ ”，“ ”，“ ”這幾件商標(biāo)都曾因包含“紅十字”、“紅新月”標(biāo)識(shí)而被官方駁回，這幾件商標(biāo)在其他國(guó)家和地區(qū)未遇到類(lèi)似的問(wèn)題。如遇到這種問(wèn)題，瑞士官方會(huì)基于《商標(biāo)保護(hù)法》第2條（d）款，和瑞士《關(guān)于保護(hù)紅十字會(huì)標(biāo)志和名稱(chēng)的聯(lián)邦法》第1條、第7條和第12條之規(guī)定，認(rèn)為商標(biāo)違反公共秩序、基本道德和法律原則，駁回申請(qǐng)。

　　當(dāng)然，紅十字和紅新月標(biāo)識(shí)在非敏感人士看來(lái)可能僅僅代表了“十字”和“月牙”圖形，由于這兩種圖形實(shí)在過(guò)于常見(jiàn)，很難避免使用，故使用“月牙”和“十字”圖形也并非是嚴(yán)格禁止的。根據(jù)瑞士的法律實(shí)踐，如申請(qǐng)帶有“十字”和“月牙”圖形的商標(biāo)，為了避免被官方駁回，可以采取遞交除了紅色白底，或是白色紅底這種顏色組合之外的其他彩色的商標(biāo)的方式規(guī)避駁回。并且，顏色的搭配不得造成消費(fèi)者與瑞士國(guó)旗或是紅十字協(xié)會(huì)/紅新月標(biāo)志的混淆。另外一個(gè)方式，則是在商標(biāo)被駁回后作出書(shū)面承諾，聲明“不以紅色白底，或是白色紅底的形式使用，以及不以任何類(lèi)似的、可能造成消費(fèi)者與瑞士國(guó)旗或是紅十字協(xié)會(huì)混淆的形式使用申請(qǐng)商標(biāo)”。最后，如果申請(qǐng)人堅(jiān)定不移的要使用紅色白底，或是白色紅底的“紅十字”標(biāo)識(shí)，那么就要求其注冊(cè)的商品中天然產(chǎn)品必須100%產(chǎn)于瑞士，工業(yè)產(chǎn)品必須有60%以上成分原產(chǎn)于瑞士，或是根據(jù)某些產(chǎn)品的特殊性，加工環(huán)節(jié)需要1全部在瑞士完成等。注冊(cè)服務(wù)的話服務(wù)業(yè)的公司行政總部必須在瑞士本土。當(dāng)然，這些只能在復(fù)審中通過(guò)爭(zhēng)辯和遞交證據(jù)才可能實(shí)現(xiàn)，且官方是否會(huì)授予權(quán)利，還要考慮政策等因素。

　　在此，筆者需要重點(diǎn)提示，大家對(duì)“紅十字”標(biāo)識(shí)的認(rèn)識(shí)可能要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于“紅新月”標(biāo)識(shí)，故在使用“十字”類(lèi)圖形時(shí)大概可以做到有所顧忌。但是“紅新月”標(biāo)識(shí)為月牙形狀，非常容易被申請(qǐng)人所忽略，如上文中提到的“ ”商標(biāo)，文字上方的弧形即被認(rèn)為是“紅新月”標(biāo)識(shí)，可能是令人意想不到的，故廣大申請(qǐng)人在遞交瑞士申請(qǐng)之時(shí)務(wù)必要格外注意。

　　二、慎重使用任何可能表示產(chǎn)品原產(chǎn)地的文字或圖形

　　提到原產(chǎn)地名稱(chēng)，大家可能會(huì)聯(lián)想到地理標(biāo)識(shí)、證明商標(biāo)等概念。原產(chǎn)地名稱(chēng)是對(duì)產(chǎn)品產(chǎn)地的標(biāo)識(shí)，可以理解為地理標(biāo)志的一種，我們本文所要討論的，并不是地理標(biāo)識(shí)和證明商標(biāo)，而是所有可能表示產(chǎn)品原產(chǎn)地的文字或圖形。

　　舉個(gè)例子，中國(guó)申請(qǐng)人遞交的“ ”商標(biāo)被瑞士官方駁回，理由是其中的“SINO”表示“中國(guó)”。因此，對(duì)于非來(lái)自中國(guó)產(chǎn)品會(huì)對(duì)瑞士消費(fèi)者產(chǎn)生誤導(dǎo)。因此，審查員根據(jù)《巴黎公約》第6條B款3項(xiàng)，瑞士《聯(lián)邦商標(biāo)和原產(chǎn)地標(biāo)記保護(hù)法》第二條（C）款，第30條之二款C項(xiàng)及第47條之規(guī)定以題述商標(biāo)對(duì)指定商品原產(chǎn)地具有誤導(dǎo)性而駁回了該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。再舉一個(gè)例子，中國(guó)申請(qǐng)人遞交的“ ”商標(biāo)被瑞士官方駁回，理由是其中的“US”表示“美國(guó)”，該部分直接描述了商品或服務(wù)的產(chǎn)原地，易使得公眾對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)。審查員援引了相同的法律依據(jù)駁回了該申請(qǐng)。

　　經(jīng)過(guò)在先判例檢索，瑞士官方受理的所有中國(guó)申請(qǐng)人遞交的包含“SINO”的商標(biāo)均被官方駁回。經(jīng)查閱國(guó)外主要的詞典網(wǎng)站，我們發(fā)現(xiàn)“sino”僅僅代表“中國(guó)”，沒(méi)有其他的含義。而針對(duì)“US”，大概是因?yàn)樵撛~語(yǔ)還可以表示“我們”，故僅約有一半的包含“US”的商標(biāo)被駁回，駁回理由和法律依據(jù)均與前述相同。

　　產(chǎn)品原產(chǎn)地可以是國(guó)家、政區(qū)劃名稱(chēng)或地區(qū)、地域名稱(chēng)。但是通過(guò)以上兩個(gè)例子，申請(qǐng)人還需要特別注意的是有可能表示與國(guó)家、政區(qū)劃名稱(chēng)或地區(qū)、地域名稱(chēng)具有相同含義的詞語(yǔ)。如果遇到此種類(lèi)型的駁回，一般可以通過(guò)聲明產(chǎn)品的原產(chǎn)國(guó)與商標(biāo)中表示的原產(chǎn)地一致以克服駁回。但是如審查員對(duì)聲明產(chǎn)生合理懷疑，不予認(rèn)可的情況下，則無(wú)法克服此類(lèi)駁回，例如某種產(chǎn)品的特性導(dǎo)致其不可能產(chǎn)自該地。還有一種方式便是將此類(lèi)詞語(yǔ)不要放在頭部，不要突出顯示，但這樣做其實(shí)只是掩耳盜鈴，不排除依然能被審查員識(shí)別出來(lái)。

　　瑞士的絕對(duì)駁回理由還有很多常見(jiàn)的情形，但都與我們?cè)谔幚韲?guó)內(nèi)案件之時(shí)遇到的情況差異不大，故筆者不再此贅述。以上兩個(gè)問(wèn)題是筆者在處理瑞士案件之時(shí)最為突出也是最容易被申請(qǐng)人所忽略的。那么如何避免呢？筆者認(rèn)為很難，一來(lái)因?yàn)槠髽I(yè)聘請(qǐng)的商標(biāo)設(shè)計(jì)人員一般不熟悉法律規(guī)定，特別是各個(gè)國(guó)家的法律規(guī)定與實(shí)踐；二來(lái)，筆者發(fā)現(xiàn)往往越是具有直接描述性、暗示性的詞語(yǔ)或是圖形越受申請(qǐng)人青睞。經(jīng)過(guò)了解，申請(qǐng)人的想法很簡(jiǎn)單，希望廣大銷(xiāo)售者看到商標(biāo)時(shí)就會(huì)立刻產(chǎn)生聯(lián)想。比如，看到“十字”圖形，就容易聯(lián)想到產(chǎn)品或是服務(wù)具有安全、保護(hù)、治療等功能，一看到“sino”就可以想到中國(guó)。然而這往往導(dǎo)致商標(biāo)因?yàn)槿狈︼@著性或是具有誤導(dǎo)性，而導(dǎo)致商標(biāo)無(wú)法獲得注冊(cè)。

　　綜上，筆者認(rèn)為，對(duì)于企業(yè)的核心標(biāo)識(shí)，企業(yè)在設(shè)計(jì)商標(biāo)形象、制定品牌推廣計(jì)劃之前，在有條件的情況下需要先征詢(xún)專(zhuān)業(yè)律師的意見(jiàn)。在商標(biāo)正式遞交官方前，最好進(jìn)行注冊(cè)可行性分析，從商標(biāo)自身的顯著性和是否存在在先權(quán)利兩個(gè)方面來(lái)分析商標(biāo)的注冊(cè)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于瑞士這種沒(méi)有在先權(quán)利審查的國(guó)家，進(jìn)行商標(biāo)的可注冊(cè)性分析也很重要。如果等到遇到問(wèn)題再想辦法解決，會(huì)變得很被動(dòng)。對(duì)有涉外布局的企業(yè)或是主要從事涉外業(yè)務(wù)的企業(yè)來(lái)說(shuō)，這種前期的預(yù)防措施更加顯得十分必要。