文/北京市集佳律師事務(wù)所 韓雪

　　《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第五十條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷(xiāo)、宣告無(wú)效或者注銷(xiāo)之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。

　　審查實(shí)踐中，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局（以下簡(jiǎn)稱“國(guó)知局”）在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的審查中會(huì)依據(jù)實(shí)際情況引用此條款對(duì)相關(guān)商標(biāo)申請(qǐng)進(jìn)行駁回。然而，筆者發(fā)現(xiàn)一些商標(biāo)申請(qǐng)人甚至是代理人對(duì)此條款并不十分了解，甚至感到陌生。事實(shí)上，該條款內(nèi)容從1983年《商標(biāo)法》開(kāi)始施行起，一直被包含在商標(biāo)法的法律條文中。1983年《商標(biāo)法》第三十二條、1993年《商標(biāo)法》第三十二條及2001年施行的《商標(biāo)法》第四十六條的內(nèi)容完全一樣：“注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷(xiāo)或者注銷(xiāo)之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。” 2014年5月1日起施行的《商標(biāo)法》對(duì)此條進(jìn)行了修改，增加了“注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效后一年內(nèi)同類(lèi)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不予核準(zhǔn)”的規(guī)定。而2019年《商標(biāo)法》完整保留了此前《商標(biāo)法》的第五十條的相關(guān)規(guī)定。

　　對(duì)于第五十條的學(xué)習(xí)和理解，首先需要先了解其立法目的。而根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，第五十條的立法目的是：注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展的，如果不設(shè)置一定時(shí)間的隔離期限就核準(zhǔn)新的相同或近似商標(biāo)注冊(cè)，有可能出現(xiàn)這樣一種情況：原注冊(cè)人被撤銷(xiāo)的、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展商標(biāo)的商品或服務(wù)還未退出市場(chǎng)，新商標(biāo)注冊(cè)人的商品或服務(wù)卻已投入市場(chǎng)，市場(chǎng)上出現(xiàn)兩家企業(yè)生產(chǎn)的帶有相同或者近似商標(biāo)的商品，造成消費(fèi)者混淆。為避免這種情況的發(fā)生，有必要適用第五十條。

　　《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于第五十條的適用規(guī)定：做出審查決定時(shí)，在先相同或近似的注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)（因連續(xù)三年不使用而被撤銷(xiāo)的除外）、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展，從撤銷(xiāo)公告之日、宣告無(wú)效復(fù)審期過(guò)后或者商標(biāo)專用權(quán)屆滿之日起未滿一年，應(yīng)適用第五十條，予以引證。

　　實(shí)踐中，一些當(dāng)事人會(huì)對(duì)于第五十條規(guī)定的適用情形以及一年過(guò)渡期的起算點(diǎn)比較困惑。筆者現(xiàn)結(jié)合代理實(shí)踐，就這些問(wèn)題試做如下分析：

　　一、適用情形

　　根據(jù)《商標(biāo)法》及《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第五十條適用的在先相同或近似的注冊(cè)商標(biāo)需滿足以下兩個(gè)條件：1）被撤銷(xiāo)、被宣告無(wú)效或期滿不再續(xù)展的，以及2）未滿一年。

　　對(duì)于被宣告無(wú)效或期滿不再續(xù)展的情況比較容易判斷。對(duì)于被撤銷(xiāo)的，其情形可分為依職權(quán)撤銷(xiāo)和依申請(qǐng)撤銷(xiāo)。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第四十九條，主要情形有：

　　（一）商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過(guò)程中，自行改變注冊(cè)商標(biāo)、注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門(mén)責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷(xiāo)其注冊(cè)商標(biāo)（筆者注：依職權(quán)撤銷(xiāo)）。

　?。ǘ┳?cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)（筆者注：依申請(qǐng)撤銷(xiāo)）。

　　而根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，因沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用而被撤銷(xiāo)的注冊(cè)商標(biāo)具有特殊性，由于原注冊(cè)人已連續(xù)三年沒(méi)有使用該注冊(cè)商標(biāo)，市場(chǎng)也沒(méi)有出現(xiàn)該注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)，已滿足第五十條“一年隔離期”的立法目的，因此等撤銷(xiāo)復(fù)審期過(guò)后，如原注冊(cè)人未提出撤銷(xiāo)注冊(cè)復(fù)審，可以不予引證。

　　因此可知，第五十條所指的注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)情形，主要指的是前述第一種情形，即“商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過(guò)程中，自行改變注冊(cè)商標(biāo)、注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門(mén)責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷(xiāo)其注冊(cè)商標(biāo)”（筆者注：依職權(quán)撤銷(xiāo)）。

　　此外，根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，原注冊(cè)人重新提出該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，不適用于商標(biāo)法第五十條的規(guī)定。這也可以理解為原注冊(cè)人重新提出的商標(biāo)申請(qǐng)是其在先商標(biāo)的延續(xù)，即便標(biāo)注其新商標(biāo)的商品或服務(wù)投入市場(chǎng)，亦不會(huì)從而造成消費(fèi)者混淆。

　　二、一年過(guò)渡期的起算點(diǎn)

　　案例：申請(qǐng)人婉芙璐股份公司于2018年8月27日申請(qǐng)了指定在“1FLR”商標(biāo)，指定使用在第3類(lèi)商品上。國(guó)知局2019年4月12日向申請(qǐng)人下發(fā)《商標(biāo)部分駁回通知書(shū)》，根據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條、第三十條、第五十條、《商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十一條的規(guī)定，決定駁回申請(qǐng)人在“護(hù)發(fā)素，洗潔精，香精油，化妝品，牙膏”部分商品上的注冊(cè)申請(qǐng)。其中，申請(qǐng)商標(biāo)與在類(lèi)似商品上注冊(cè)期滿未續(xù)展，但自期滿之日起未滿一年的第4592056號(hào)“FLR”商標(biāo)（筆者注：該商標(biāo)注冊(cè)有效期至2018年10月6日）近似。

　　申請(qǐng)人于期限內(nèi)提交了商標(biāo)駁回復(fù)審申請(qǐng)。2019年11月14日，國(guó)知局經(jīng)審理認(rèn)定：第4592056號(hào)引證商標(biāo)已期滿未續(xù)展，已喪失專用權(quán)，且之本案審理時(shí)止已滿一年，故不再構(gòu)成申請(qǐng)商標(biāo)初步審定的在先權(quán)利障礙。從而對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊(cè)申請(qǐng)予以初步審定。

　　上述案件時(shí)間軸梳理如下

　　可見(jiàn)，對(duì)于期滿不再續(xù)展的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計(jì)算是從該商標(biāo)專用權(quán)屆滿日至做出審查決定之時(shí)。

　　同時(shí)，對(duì)于被宣告無(wú)效的在先商標(biāo)，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十六條，法定期限屆滿，當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)局宣告注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的決定不申請(qǐng)復(fù)審或者對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的復(fù)審決定、維持注冊(cè)商標(biāo)或者宣告注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的裁定不向人民法院起訴的，商標(biāo)局的決定或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的復(fù)審決定、裁定生效。而《商標(biāo)宣告無(wú)效公告》亦沒(méi)有列明有“無(wú)效宣告的日期”，而是專門(mén)列出了決定書(shū)或裁定書(shū)的“文號(hào)”。其具體的起算點(diǎn)，顯然應(yīng)落實(shí)為五十條所表述的“宣告無(wú)效（生效）之日”。然而實(shí)踐操作中，裁定送達(dá)到不同當(dāng)事人所需時(shí)間不盡相同，對(duì)于不同當(dāng)事人，其實(shí)際訴訟絕限日期與無(wú)效宣告裁定做出之日間的間隔時(shí)間亦有所不同，并且對(duì)于當(dāng)事人何時(shí)收到裁定，國(guó)知局在當(dāng)事人沒(méi)有主動(dòng)提供相關(guān)信息之前，也很難知悉。因此，實(shí)踐中，對(duì)于被宣告無(wú)效的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計(jì)算可從該在先商標(biāo)《商標(biāo)宣告無(wú)效公告》公告日至做出審查決定之時(shí)。

　　那么，對(duì)于被撤銷(xiāo)的在先商標(biāo)，其“一年過(guò)渡期”的起點(diǎn)又是哪一天呢？根據(jù)《商標(biāo)法》第五十五條，被撤銷(xiāo)的注冊(cè)商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自公告之日起終止。顯然，對(duì)于被撤銷(xiāo)的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計(jì)算可從該在先商標(biāo)《商標(biāo)撤銷(xiāo)公告》公告日至做出審查決定之時(shí)。

　　近年來(lái)，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，對(duì)市場(chǎng)秩序和市場(chǎng)主體的完善產(chǎn)生了更高的要求，維護(hù)市場(chǎng)秩序的需求更加突出。如果不預(yù)先設(shè)置一定的隔離期，很可能在原商標(biāo)注冊(cè)人的商品或者服務(wù)尚未退出市場(chǎng)之時(shí)，新核準(zhǔn)注冊(cè)的相同或者近似商標(biāo)的商標(biāo)注冊(cè)人的商品或服務(wù)就已投入市場(chǎng)，從而導(dǎo)致不同企業(yè)生產(chǎn)或提供的使用相同或者近似商標(biāo)的商品或服務(wù)在市場(chǎng)上同時(shí)出現(xiàn)，從而造成消費(fèi)者混淆。因此，五十條的相關(guān)規(guī)定既是維護(hù)正常市場(chǎng)秩序的需要，也是為了保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。類(lèi)似條款在世界其他一些國(guó)家的商標(biāo)法中也有所體現(xiàn)，已形成一種國(guó)際慣例。

　　根據(jù)現(xiàn)行商標(biāo)法制定的期限及審查實(shí)踐，商標(biāo)自申請(qǐng)至審查的期限是八個(gè)月以內(nèi)。因此，即便預(yù)先知悉他人在先商標(biāo)存在，并在他人在先近似商標(biāo)失效的同時(shí)提出注冊(cè)申請(qǐng)的，申請(qǐng)商標(biāo)被該在先商標(biāo)阻擋而駁回的可能還是很大的。但同時(shí)，為了避免商標(biāo)被他人搶先，可以盡早提出注冊(cè)申請(qǐng)。按照審查時(shí)限推算，大部分基于第五十條的駁回理由都可以通過(guò)駁回復(fù)審程序進(jìn)行克服。

　　參考文獻(xiàn)：

　　【1】新《商標(biāo)法》第五十條的前世和今生，中國(guó)市場(chǎng)監(jiān)管報(bào)，溫海星

　　【2】商標(biāo)法第五十條中一年期的計(jì)算和例外，新浪博客，王浩

　　【3】從尷尬到威力——小議《商標(biāo)法》第五十條，知產(chǎn)力，李笑冬